<nr>5</nr>Het verloop van de procedure

<nr>7</nr>De verdere beoordeling 7.1. Actief Holding vordert in dit incident dat het hof het vonnis van 26 februari 2014 wat betreft de veroordeling van [bedrijf]-GWL tot betaling aan haar van € 29.915,81 met rente en kosten alsnog uitvoerbaar bij voorraad verklaart. Zij stelt daartoe dat zij recht en belang heeft om het bestreden vonnis in zoverre te executeren. 7.2. [bedrijf]-GWL voert als verweer tegen de vordering aan dat Actief Holding geen belang stelt noch heeft bij haar incidentele vordering, omdat zij geen feiten en omstandigheden aan haar vordering ten grondslag legt die zich eerst na de uitspraak van de rechter in eerste aanleg hebben voorgedaan (en) die kunnen rechtvaardigen dat van de eerdere beslissing van die rechter kan worden afgeweken. Verder voert [bedrijf]-GWL als verweer dat de belangen van [bedrijf]-GWL zwaarder wegen dan de belangen van Actief Holding omdat: a. a) het vonnis waar de incidentele vordering op ziet niet vast staat (niet alle relevante feiten zijn aan de orde geweest doordat de rechtbank nadere producties bij een akte van [bedrijf]-GWL heeft geweigerd en haar later ook niet heeft toegelaten tot nader bewijs van haar stellingen); b) de gerede kans bestaat dat het hof het vonnis vernietigt en de vorderingen van Actief Holding alsnog afwijst; c) Actief Holding en haar bestuurder hun verplichtingen op grond van meerdere, uitvoerbaar bij voorraad verklaarde, vonnissen niet nakomen jegens [bedrijf]- GWL; d) [bedrijf]-GWL een aanzienlijke vordering op Actief Holding heeft die de vordering van Actief Holding aanzienlijk overstijgt; e) na verrekening van de vorderingen over en weer Actief Holding geen vordering meer heeft op [bedrijf]-GWL; f) de rechtsverhoudingen tussen partijen als gevolg van meerdere procedures niet vast staan; g) Actief Holding geen enkel belang bij haar incidentele vordering heeft: Actief Holding heeft een niet onderbouwde en niet gemotiveerde incidentele vordering ingesteld. 7.3. In reactie op het verweer van [bedrijf]-GWL voert Actief Holding in haar akte na tussenarrest het volgende aan. Primair stelt zij zich op grond van het arrest van de Hoge Raad van 30 mei 2008 (ECLI:NL:HR:2008:BC5012) op het standpunt dat zij in hoger beroep geen feiten en omstandigheden ten grondslag hoeft te leggen aan haar verzoek om de veroordeling van [bedrijf]-GWL uitvoerbaarverklaring bij voorraad te verklaren, aangezien dit in eerste aanleg niet was gevorderd en op dit punt geen debat heeft plaatsgevonden. Subsidiair meent Actief Holding dat de uitkomst van de appelprocedure in de regel geen rol speelt en in deze zaak ook niet. Actief Holding bestrijdt dat sprake is van een misslag, zoals [bedrijf]-GWL aanvoert. Verder stelt Actief Holding dat zij al haar verplichtingen in het kader van de gevoerde rechtszaken keurig nakomt middels verrekening. Tot slot betwist Actief Holding dat [bedrijf]-GWL een aanzienlijke vordering op haar heeft terzake de overnameovereenkomst. 7.4. Het hof stelt voorop dat de incidentele vordering betrekking heeft op een veroordeling tot betaling van een geldsom. Een zodanige veroordeling kan in beginsel uitvoerbaar bij voorraad worden verklaard. De rechtbank heeft de veroordeling niet uitvoerbaar bij voorraad verklaard omdat dit niet was gevorderd. 7.5. Het hof verwerpt het primaire standpunt van Actief Holding dat zij in hoger beroep geen feiten en omstandigheden ten grondslag hoeft te leggen aan haar vordering om de veroordeling van [bedrijf]-GWL uitvoerbaarverklaring bij voorraad te verklaren. Dat is niet de strekking van het arrest van de Hoge Raad van 30 mei 2008, zoals Actief Holding stelt. Evenmin volgt uit dat arrest dat Actief Holding aan haar vordering – kort gezegd – nieuwe feiten en omstandigheden ten grondslag moeten leggen, zoals [bedrijf]-GWL stelt. 7.6. In het arrest van de Hoge Raad van 30 mei 2008 (ECLI:NL:HR:2008:BC5012) geeft de Hoge Raad een aantal maatstaven die behoren te worden aangelegd bij de beoordeling van (de ontvankelijkheid van) de incidenten van de artikelen 234, 235 en 351 Rv: (i) de incidenteel eiser moet belang hebben bij de door hem verlangde gehele of gedeeltelijke uitvoerbaarverklaring bij voorraad; (ii) bij de in het licht van de omstandigheden van het geval te verrichten afweging van de belangen van partijen moet worden nagegaan of, bijvoorbeeld in verband met de spoedeisendheid van het voldoen aan de veroordeling zonder dat zekerheid behoeft te worden gesteld, het belang van degene die de veroordeling verkreeg, zwaarder weegt dan dat van de veroordeelde bij behoud van de bestaande toestand tot op het rechtsmiddel is beslist, en (iii) bij deze belangenafweging moet de kans van slagen van het aangewende rechts middel in de regel buiten beschouwing blijven.Verder overweegt de Hoge Raad in dat arrest dat bij de beoordeling van de incidentele vordering op de voet van artikel 234 Rv die in die zaak aan de orde was, in beginsel moet worden uitgegaan van de beslissing van de vorige rechter en de daaraan ten grondslag liggende vaststellingen en oordelen omtrent de aan de tenuitvoerlegging bij voorraad verbonden voorwaarde van zekerheidstelling en dat daarom de incidenteel eiser aan zijn vordering feiten en omstandigheden ten grondslag zal moeten leggen die bij de door de vorige rechter gegeven beslissing niet in aanmerking konden worden genomen doordat zij zich eerst na de uitspraak van de vorige rechter hebben voorgedaan, en die kunnen rechtvaardigen dat van die eerdere beslissing wordt afgeweken. 7.7. Aangezien in de onderhavige zaak wat betreft de – in dit incident gevorderde – uitvoerbaarverklaring bij voorraad van de veroordeling geen sprake is van een beslissing van de vorige rechter en daaraan ten grondslag liggende vaststellingen en oordelen (zoals gezegd is in eerste aanleg een dergelijke vordering niet ingesteld), speelt de laatste overweging van de Hoge Raad in deze zaak geen rol en zijn bij de beoordeling van de incidentele vordering van Actief Holding enkel de criteria (i), (ii) en (iii) van belang. Anders gezegd: Actief Holding hoeft ter onderbouwing van haar incidentele vordering geen nieuwe feiten en omstandigheden te stellen, maar wel feiten en omstandigheden die haar belang adstrueren en die een belangenafweging door het hof mogelijk maken. 7.8. Op grond van het bestreden vonnis is voor het hof uitgangspunt dat Actief Holding recht heeft op betaling van € 29.915,81 met rente en kosten. Aangezien het de veroordeling tot betaling van een geldsom betreft, mag verder worden verondersteld dat Actief Holding het vereiste belang heeft bij de gevorderde uitvoerbaarverklaring bij voorraad. De uitvoerbaarverklaring bij voorraad heeft in het algemeen tot doel de gerechtigde niet langer te laten wachten op hetgeen hem – althans voorshands na een volledig en afgesloten onderzoek in eerste aanleg – toekomt. De inhoud van de akte met nadere producties van [bedrijf]-GWL die de rechtbank heeft geweigerd, geeft het hof onvoldoende aanleiding om af te wijken van het uitgangspunt dat de kans van slagen van het aangewende rechtsmiddel buiten beschouwing moet blijven. 7.9. Wat betreft de te maken belangenafweging is het hof van oordeel dat Actief Holding de argumenten die [bedrijf]-GWL ter onderbouwing van haar belang heeft aangevoerd zodanig summier heeft weersproken, dat onvoldoende vast staat dat de uiteindelijke afrekening tussen partijen in het voordeel van Actief Holding zal uitvallen. Nu Actief Holding verder, afgezien van haar belang om het bestreden vonnis te executeren, geen andere belangen aan haar zijde heeft aangevoerd, laat het hof het belang van [bedrijf]-GWL bij behoud van de bestaande toestand zwaarder wegen dan het belang van Actief Holding bij uitvoerbaarverklaring bij voorraad van de veroordeling. 7.10. De slotsom is dat de incidentele vordering zal worden afgewezen. Als de in het ongelijk gestelde partij zal Actief Holding worden veroordeeld in de kosten van het incident met de wettelijke rente, zoals door [bedrijf]-GWL gevorderd.