<nr>1</nr>De zaak in het kort

<nr>5</nr>Beoordeling 5.1. Hefcom heeft drie grieven aangevoerd tegen het vonnis. Grief 1 Factuurnr. 5200063 5.2. Grief 1 heeft betrekking op de factuur met nummer 5200063 van 12 mei 2020 (hierna: factuur 63). De slotzin van rechtsoverweging (r.o.) 4.5. van het vonnis luidt: “Factuur 63 zal, voor het niet betaalde gedeelte worden toegewezen: € 18.474,94 verminderd met € 13.980,34 (€ 3.354,- + € 8.200,- + 21% btw daarover) = € 4.494,60 inclusief btw.” Volgens Hefcom had die slotzin moeten luiden: “Factuur 63 zal, voor het niet betaalde gedeelte worden toegewezen: € 21.014,13 verminderd met € 13.980,34 (€ 3.354,- + € 8.200,- + 21% btw daarover) = € 7.033,79 inclusief btw.” [geïntimeerde] is het daarmee eens. Deze grief slaagt dus. Het verschil van € 2.539,19 (€ 7.033,79 minus € 4.494,60) zal alsnog in hoger beroep worden toegewezen. Grief 2 Factuurnr. 5200061 5.3. Grief 2 heeft allereerst betrekking op de factuur met nummer 520061 (hierna: factuur 61) ad € 28.379,39 inc BTW. De rechtbank heeft dit deel van de vordering afgewezen (r.o. 4.4). Hefcom is het hiermee oneens. Hefcom licht het factuurbedrag als volgt toe: € 12.226,50 meerwerk [bedrijf 1] 8.475,50 meerwerk [bedrijf 1] 2.752,04 werk buiten scope 23.454,04 + 21% BTW = € 28.379,39 Deze specificatie wordt hieronder besproken. I. Meerwerk [bedrijf 1] 5.4. Hefcom stelt dat factuur 61 allereerst ziet op meerwerk, verricht door leverancier [bedrijf 1] (hierna: [bedrijf 1] ) ten behoeve van [geïntimeerde] , ten bedrage van € 20.702 ex BTW. Dit aan [geïntimeerde] gefactureerde meerwerk valt volgens Hefcom uiteen in twee deelposten (ex BTW), te weten: € 12.226,50 “Div. aanpassingen koker naar 12 mm ent plates etc, mail 8-3-20 6:36”, volgens productie 7 van Hefcom, regel 4, die een aanpassing behelst van de met factuur 61 aan [geïntimeerde] meegestuurde bijlage met specificatie van het meerwerk (overgelegd als productie 6 van Hefcom) ) € 8.475,50 “Meerwerk lassen constructie montage platen/verbouwen hekwerk”, volgens productie 7, regel 10, ‘Revisie J’ genoemd € 20.702,00 totaal, ex BTW 5.5. [geïntimeerde] voert aan dat Hefcom pas voor het eerst in hoger beroep deze bijlage 7 heeft overgelegd en vindt dat in strijd met een goede procesorde. Het hof volgt haar daarin niet. Het hoger beroep heeft immers een herstelfunctie. Dat betekent dat (binnen de grenzen van het hoger beroep) sprake is van een nieuwe behandeling en beslissing van de zaak. Partijen krijgen dus een herkansing. Daarbij mogen zij dan ook opnieuw bewijs aanbieden en afwijkende standpunten innemen. In beginsel hoeven zij daarvoor geen verklaring of rechtvaardiging te geven. Dat [geïntimeerde] door deze gang van zaken in haar verdedigingsbelangen is geschaad, is niet gesteld of gebleken. 5.6. [geïntimeerde] betoogt verder dat de overeengekomen aanneemsom van € 51.000 een vaste prijs betrof. Hefcom heeft niets gezegd over eventuele meerkosten en er is in de offerte niets afgesproken over eventueel meerwerk. Aangezien het een innovatief project betrof, mocht van beide partijen flexibiliteit worden verwacht, was het logisch dat er later nog aanpassingen gedaan werden en horen die daarom onder de aanneemsom te vallen, aldus steeds [geïntimeerde] . Dit betoog faalt. Hefcom beroept zich op artikel 10.1 en 10.2 van de Metaalunievoorwaarden inzake meerwerk dat op basis van prijsbepalende facturen wordt berekend en op eerste verzoek moet worden voldaan door de opdrachtgever. [geïntimeerde] heeft niet betwist dat de Metaalunievoorwaarden letterlijk deel uitmaken van de opdrachtovereenkomst. Dat deze algemene voorwaarden in het offertestadium niet expliciet aan de orde zijn gekomen en [geïntimeerde] deze ‘gedachteloos’ zou hebben besproken met Hefcom bij de vastlegging van de afspraken doet - zonder nadere toelichting, die ontbreekt - aan haar binding aan die voorwaarden niet af. [geïntimeerde] betwist niet dat er na het aangaan van de opdrachtovereenkomst in zekere mate revisies nodig zijn geweest door Hefcom doordat [geïntimeerde] haar tekeningen een aantal keren aanpaste. Zij erkent bovendien dat meerwerk inherent was aan de innovatieve aard van dit project. In de gegeven situatie heeft [geïntimeerde] dan ook onvoldoende toegelicht dat het meerwerk in de aanneemsom zat. De stelling van Hefcom dat het in factuur 61 gefactureerde meerwerk onder de meerwerk-definitie van dit artikel valt en dus niet in de aanneemsom zat, heeft [geïntimeerde] in de gegeven situatie dan ook onvoldoende concreet betwist. 5.7. Daarmee komt het hof toe aan de beoordeling van de twee gestelde deelposten voor meerwerk. a. deelpost € 12.226,50 5.8. De deelpost van € 12.226,50 bestaat uit: -€ 11.115 ex BTW factuur [bedrijf 1] aan Hefcom van 5 maart 2020; -plus 10% winstmarge (hierna: de toeslag) = € 12.226,50 ex BTW. [geïntimeerde] erkent haar akkoord met de factuur van [bedrijf 1] per e-mail van 10 maart 2020. Zij betwist niet dat het in die factuur vermelde werk correspondeert met het door Hefcom gestelde gefactureerde werk van [bedrijf 1] (5.4). 5.9. [geïntimeerde] bestrijdt echter dat zij met Hefcom de toeslag is overeengekomen. Zij verwijst daartoe naar een e-mail van Hefcom aan haar van 6 april 2020 (12:56u), met als kop “FW: Testopstelling PHC”. Daarin staat: “Zie hier de aanbieding van [bedrijf 1] . 1:1. Ik ziet hier niet tussen.” Daaraan toegevoegd is een eerdere e-mail van [bedrijf 1] aan Hefcom van dezelfde datum (12:02u) met dezelfde kop. Daarin staat: “Hierbij de prijzen, gebaseerd op vervaardigen en leveren van zwart materiaal, plaat en kokers (…) Prijs € 8.200,00” (..) Exclusief laswerk”. Niet in geschil is dat deze e-mail van [bedrijf 1] ziet op -een deel van- het in factuur 61 aan [geïntimeerde] gefactureerde meerwerk. Het hof begrijpt het standpunt van Hefcom als een beroep op redelijk loon als bedoeld in artikel 7:405 BW. In zijn algemeenheid kan het gebruikelijk en redelijk worden geacht om in dergelijke opdrachtverhoudingen bij werk door derden een winstmarge in rekening te brengen bij de uiteindelijke opdrachtgever. Maar in dit specifieke geval heeft [geïntimeerde] uit de e-mail van 6 april 2020 mogen begrijpen dat Hefcom wat betreft het meerwerk van [bedrijf 1] er tussenuit ging (“1:1”) en dus geen eigen toeslag zou rekenen aan [geïntimeerde] . Zij mocht er redelijkerwijs ook van uitgaan dat dit niet alleen gold voor het in de e-mail gespecificeerde meerwerk van € 8.200 maar ook voor het verder verrichte meerwerk door [bedrijf 1] . Immers, als Hefcom voor de rest wél de toeslag had willen hebben van [geïntimeerde] , had zij dat, gezien het door de e-mail gewekte verwachtingspatroon, kenbaar moeten maken aan [geïntimeerde] . Dat dit is gebeurd, heeft Hefcom echter niet gesteld. Concluderend hoeft [geïntimeerde] over dit meerwerk de toeslag van 10% niet te betalen aan Hefcom. 5.10. Deze deelpost is overigens niet weersproken door [geïntimeerde] . Dus is alsnog toewijsbaar in hoger beroep: € 13.449,15 (€ 11.115 + 21% BTW). b. deelpost € 8.475,50 5.11. De deelpost van € 8.475,50 bestaat uit: -€ 7.705 ex BTW factuur [bedrijf 1] aan Hefcom van 5 mei 2020; -plus de toeslag (10%) = € 8.475,50 ex BTW. 5.12. Tussen partijen is niet in geschil dat deze deelpost ziet op ‘revisie J’. Hefcom verwijst naar de e-mail van [geïntimeerde] aan haar van 10 maart 2020 (5.8). Daarin deelt [geïntimeerde] haar mee: “Akkoord alle meerwerk-kosten”, in reactie op een e-mail van Hefcom aan haar van 5 maart 2020 met daarin een lijst van diverse meerwerkposten met vermelding van prijs en aan het eind daarvan de vermelding: “Revisie J, nog niet gekwantificeerd” en wat betreft prijs: “volgt later”. Die prijs is daarna bepaald door [bedrijf 1] in haar factuur aan Hefcom van 5 mei 2020 en daarna doorberekend door Hefcom aan [geïntimeerde] in factuur 61. [geïntimeerde] betwist dat zij akkoord is gegaan met dit meerwerk in haar e-mail van 10 maart 2020 omdat de prijs toen nog niet gekwantificeerd was. Dit verweer faalt. Niet in geschil is immers dat ook dit meerwerk is uitgevoerd ten behoeve van [geïntimeerde] . [geïntimeerde] heeft niet aangevoerd dat zij dit werk niet heeft geaccepteerd, dat het werk niet naar behoren was of dat de later doorgekregen prijs onjuist was. Uit deze gang van zaken mocht Hefcom er redelijkerwijs van uitgaan dat [geïntimeerde] wel akkoord was met dit werk en de prijs. 5.13. [geïntimeerde] voert ook hier het toeslagverweer. Dit verweer slaagt op de gronden zoals hiervoor uiteengezet in 5.9. 5.14. Voor het overige is deze deelpost niet weersproken door [geïntimeerde] . Dat betekent dat alsnog toewijsbaar is in hoger beroep: € 9.323,05 (€ 7.705 + 21% BTW). II. Werk buiten scope 5.15. Hefcom stelt dat factuur 61 bovendien ziet op een bedrag van € 2.752,04 ex BTW voor verricht ‘werk buiten scope’, dat wil zeggen werk dat expliciet is uitgesloten in de opdrachtovereenkomst. Zij beroept zich op de bij e-mail van 5 november 2019 aan [geïntimeerde] verstuurde offerte voor de opdrachtovereenkomst, waarin staat: “Price is excluding Classification Society Costs, Load Test, ABS Sheaves en hydric system and piping”. 5.16. Hefcom verwijst ook naar de met factuur 61 aan [geïntimeerde] meegestuurde bijlage met specificatie van dit werk (overgelegd als productie 6 van Hefcom), in het bijzonder: Bijlage regels 2, 3, 5, 6: Volgens Hefcom werk inzake ‘load test’: 2.Moving sheave spindle Dummy € 653,40 3.Fixed sheave spindle Dummy 1.084,60 5.Transport [bedrijf 2] tbv naslijpen 88,94 6.Naslijpen Moving sheave Spindle 220,00 7.Naslijpen Fixed sheave Spindle 220,00 Bijlage regels 8, 9: Volgens Hefcom werk inzake ‘hydralic system and piping’: 8.Aanpassen trekoog cilinder 126,50 9.Div brackets RVS 358,60 + totaal € 2.752,04 (ex BTW) 5.17. Hefcom stelt dat derden de in 5.16 genoemde werkzaamheden hebben verricht en deze op hun beurt bij Hefcom in rekening hebben gebracht. Hefcom heeft daarmee corresponderende facturen van derden (niet zijnde [bedrijf 1] ) overgelegd (akte, productie 9), met prijzen die 10% onder de aan [geïntimeerde] gefactureerde prijzen liggen. Het door Hefcom aan [geïntimeerde] in rekening gebrachte bedrag van € 2.752,04 is dus inclusief een opslag (winstmarge) van 10%. 5.18. Hefcom heeft zich ter onderbouwing van haar stelling dat hier sprake is van werk inzake ‘load test’ en ‘hydralic system and piping’ verder beroepen op correspondentie tussen partijen die volgens haar gerelateerd is aan dit specifieke werk (producties 10-16): -een testplan en correspondentie over het testen, -correspondentie over aanpassen dwarsbalk, extra onderdelen en versteviging profielen. 5.19. [geïntimeerde] voert aan dat deze gefactureerde werkzaamheden onderdeel vormen van de overeengekomen aanneemsom. Zij heeft dit echter onvoldoende toegelicht, afgezet tegen de gemotiveerde stelling van Hefcom. Dat Hefcom in haar e-mail van 6 januari 2020 [geïntimeerde] heeft bericht dat zij de compensator kan maken voor € 51.000 “zonder hydrauliek systeem en complete sheave wielen” biedt hiervoor geen onderbouwing. Die e-mail bevat immers ook de offerte voor de opdrachtovereenkomst van 5 november 2019, waarin staat: “Price is excluding Classification Society Costs, Load Test, ABS Sheaves en hydric system and piping”. In de opdrachtovereenkomst van 30 januari 2020 wordt verwezen naar de e-mail van 6 januari 2020. [geïntimeerde] moest redelijkerwijs hieruit begrijpen dat deze werkzaamheden ‘buiten scope’ waren. Dat zij dit ook daadwerkelijk heeft begrepen, volgt uit haar vrijwillige betaling voor werk inzake ‘Hydrauliek inmeten + materiaal + montage’ ad € 6.667,40 (factuur 62) en inzake ‘Uren testen’ ad € 3.354 (factuur 63) “aangezien deze posten waren uitgesloten in de tussen partijen gesloten overeenkomst” (conclusie van antwoord pagina 2). [geïntimeerde] betwist verder het gemotiveerde beroep van Hefcom op producties 10-16 van Hefcom, maar concretiseert dit niet. Het verweer van [geïntimeerde] dat zij geen opdracht heeft gegeven voor dit gefactureerde werk snijdt evenmin hout. Net als overwogen is in 5.12, geldt ook hier dat niet in geschil is dat het werk is uitgevoerd ten behoeve van [geïntimeerde] . [geïntimeerde] heeft niet aangevoerd dat zij dit werk niet heeft geaccepteerd, dat het werk niet naar behoren was of dat de later doorgekregen prijs onjuist was. Bij deze gang van zaken mocht Hefcom er redelijkerwijs van uitgaan dat [geïntimeerde] wel opdracht had gegeven voor dit werk. 5.20. De betwisting door [geïntimeerde] van de gerekende toeslag van 10% faalt ten aanzien van dit deel van de factuur, dat – anders dan overwogen in 5.9 – ziet op werk van derden niet zijnde [bedrijf 1] . [geïntimeerde] voert aan dat deze opslag niet concreet is besproken, maar zij heeft geen concrete feiten of omstandigheden aangevoerd op grond waarvan geoordeeld zou moeten worden dat het in rekening brengen van een toeslag van 10% voor deze ‘buiten scope’ werkzaamheden in de gegeven situatie geen redelijk loon als bedoeld in artikel 7:405 BW zou zijn. Naar het oordeel van het hof ziet ‘meerwerk’ op extra of onvoorziene werkzaamheden ten aanzien van de opgedragen taken waarvoor de prijsopgave is gedaan (zie 5.9). ‘Buiten scope’ gaat over taken die in de offerte/opdracht al wel door partijen als ‘te verrichten’ zaken waren geïdentificeerd en daarmee ook opgedragen, maar waarvoor de prijsopgave niet gold. Niet gesteld of gebleken is dat hierover nadere afspraken zijn gemaakt. [geïntimeerde] moest ook hier dus redelijkerwijs rekening houden met een opslag. Het percentage van 10% heeft zij verder niet weersproken. [geïntimeerde] is dus gehouden tot betaling van deze toeslag aan Hefcom. 5.21. Op grond van het voorgaande is alsnog toewijsbaar in hoger beroep: € 3.329, 97 € 2.752,04 + 21% BTW). Factuurnr. 5200064 5.22. Grief 2 heeft bovendien betrekking op de factuur met nummer 520064 van 12 mei 2020 (hierna: factuur 64) ad € 6.711,87 inc BTW. De rechtbank heeft dit deel van de vordering afgewezen (r.o. 4.7). Hefcom maakt ook hiertegen bezwaar. 5.23. Hefcom stelt dat deze factuur ziet op werkzaamheden ‘buiten scope’, te weten “hydric system and piping” en ‘Load test’. Dat de werkzaamheden daarop zien, volgt volgens Hefcom uit de factuur, waarop een werkbelasting van 86 uur staat vermeld met bijgevoegd een urenspecificatie, en (in hoger beroep overgelegd) de urenstaten die zijn bijgehouden in dit project. Deze werkzaamheden zien niet op materialen en montage van leidingwerk, adapters en hydrauliekslangen, zoals reeds gefactureerd in factuur 62 en onweersproken. Het gaat hier om werkzaamheden om montage beugels te maken en gaten te boren voor bevestiging hydrauliek componenten, geleverd door Hydrautonic. Daarnaast betreft het werk voor demontage en aanpassing aan het frame om een hydrauliek cilinder passend te krijgen. Het gaat hier om werk dat noodzakelijk was vanwege de revisies na het sluiten van de opdrachtovereenkomst. Dit werk valt dus buiten de aanneemsom, aldus nog steeds Hefcom. 5.24. [geïntimeerde] voert hier hetzelfde verweer als hiervoor is weergegeven en beoordeeld in 5.19. Ook wat factuur 64 betreft, is deze betwisting niet nader onderbouwd. Dat had echter ook hier wel verwacht mogen worden, gelet op de motivering van de stelling van Hefcom. Deze verweren kunnen dan ook niet slagen. Het toeslagverweer, voor zover van toepassing, treft het in 5.20. gegeven oordeel. 5.25. Hieruit volgt dat in hoger beroep alsnog toewijsbaar is: € 6.711,87. Conclusie hoofdsom, rente, incassokosten en proceskosten (grief 3) 5.26. De slotsom is dat grief 1 slaagt en dat grief 2 grotendeels slaagt. In zoverre wordt het vonnis vernietigd. De rechtbank heeft al € 35.635,27 aan hoofdsom toegewezen. Tegen die toewijzing is niet gegriefd. Concreet wordt in hoger beroep bovendien aan hoofdsom alsnog toegewezen: € 2.539,19 5.2 € 13.449,15 5.10 € 9.323,05 5.14 € 3.329,97 5.21 € 6.711,87+ 5.25 € 35.353,23 Van de gevorderde hoofdsom van € 73.265,72 wordt dus per saldo toegewezen: € 35.635,27 al toegewezen in eerste aanleg € 35.353,23+ alsnog toegewezen in hoger beroep € 70.988,50 5.27. Tegen de toepassing door de rechtbank van de artikelen 17.6 (rente) en 17.8 (incassokosten) van de Metaalunievoorwaarden, uitgaande van de toegewezen hoofdsom, is niet afzonderlijk (incidenteel) gegriefd. Dit oordeel van de rechtbank wordt dus bekrachtigd. 5.28. Bij deze uitkomst slaagt grief 3, gericht tegen de proceskostencompensatie in eerste aanleg. [geïntimeerde] zal als overwegend in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten van het geding in beide instanties. De gevorderde nakostenveroordeling in eerste instantie wordt afgewezen. Nakosten zien op na de uitspraak vallende kosten. In dit geval is Hefcom in hoger beroep gekomen van het vonnis, resulterend in dit arrest waarin deels het vonnis wordt bekrachtigd en deels nog meer wordt toegewezen. Alleen de na dit arrest te ontstane nakosten zullen worden toegewezen. De in beide instanties gevorderde rente over de toe te wijzen kosten is toewijsbaar. Verwezen wordt naar de specificatie in de beslissing. 5.29. Ter wille van de leesbaarheid zal het vonnis worden vernietigd om het dictum opnieuw te kunnen vaststellen. Deze vernietiging heeft dus niet tot gevolg dat de uitgesproken veroordelingen ten laste van [geïntimeerde] met terugwerkende kracht hun kracht verliezen, maar slechts dat bij dit arrest het meerdere wordt toegewezen en de veroordelingen voor het overige in stand blijven.